Товарный знак средство индивидуализации. Товарный знак (знак обслуживания) как средство индивидуализации товаров работ (услуг). Классификация товарных знаков

То обратили внимание, что в Гражданском кодексе РФ все они подразделяются на две большие группы: результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, которые приравнены к ним. О последних и пойдет сегодня речь.

Понятие и виды средств индивидуализации

В ГК определение не дано, однако в науке под средствами индивидуализации понимаются определенные символы, которые служат ориентирами для потребителей на рынке (точка зрения О.А. Городова). Для рыночных отношений важно, во-первых, чтобы сами производители товаров различались между собой, во-вторых, чтобы их предприятия также имели индивидуализирующие признаки, и, наконец, в-третьих, важно различие самих товаров (а также работ и услуг). С учетом этого в действующем законодательстве выделяются четыре средства индивидуализации. Как видно, все они связаны с предпринимательской деятельностью, именно поэтому относятся к промышленной собственности. Впрочем, объекты довольно разнородны, поэтому кратко охарактеризуем каждый.

Фирменное наименование

Это обозначение индивидуализирует юридическое лицо, притом не любое, а только коммерческую организацию. Коммерческие организации по российскому праву – это те, у которых основная цель деятельности связана с извлечением прибыли. Именно такие компании занимают важное место на рынке, поэтому по отношению к их наименованиям установлен особый правовой режим. Примеры фирменных наименований: «Публичное акционерное общество «МТС», «Общество с ограниченной ответственностью «Ромашка» и т.д. Они могут быть как полными (в вышеуказанных примерах), так и сокращенными (например, «ПАО «ВТБ»).

Обратим внимание, что к фирменным наименованиям отдельных организаций могут предъявляться дополнительные требования. Так, если рассматривать особенности фирменного наименования банка, то можно обнаружить интересную особенность. В статье 7 ФЗ «О банках и банковской деятельности» содержится еще один общий запрет: никто не может использовать в наименовании слово «Банк» или «Кредитная организация», если такой субъект не имеет лицензии Центрального банка РФ. Очевидно, что это сделано для того, чтобы не запутать потребителя.

Форма всегда только словесная. Фирменные наименования вносятся в Единый государственный реестр юридических лиц в момент регистрации организации, сведения реестра находятся в свободном доступе.

Коммерческое обозначение

Здесь мы имеем дело с обозначением, индивидуализирующим предприятие.

Читателям нужно обратить внимание на то, что понятия «юридическое лицо» и «предприятие» с точки зрения гражданского права не синонимы. Юридическое лицо – субъект, оно может иметь имущество и распоряжаться им. Предприятие – определенный объект гражданских прав. То есть, юридическому лицу с фирменным наименованием ООО «Строймаш» может принадлежать предприятие – завод. Завод тоже можно индивидуализировать, дав ему определенное название: например, «Стройтех». Кроме того, коммерческое обозначение может быть не только в словесной форме, но и в изобразительной.

Товарный знак

Самое распространенное средство индивидуализации. Оно выделяет одни товары, работы или услуги (к последним применяется термин «знак обслуживания») из миллиона других. Существуют также синонимы, которые, однако, не применяются в ГК: например, торговая марка, логотип.

Примеры товарных знаков: BMW, «Янта», «Бабаевский», Nutella, «Боржоми». Товарные знаки могут быть самых различных форм: изобразительные, звуковые, обонятельные и т.д. Эти средства индивидуализации, в отличие от двух предыдущих, нуждаются в регистрации в Роспатенте. Существует множество других особенностей, о чем см. в статье.

Наименование места происхождения товаров (НМПТ)

Здесь мы также имеем дело с индивидуализацией товаров, однако есть существенные отличия от товарных знаков. Для НМПТ характерны специальные свойства товара. Эти свойства могут быть связаны с природными ресурсами («Минеральная вода Иркутская», «Боржоми»), а также с человеческим фактором («Тульский пряник»). В обоих случаях потребители, покупая товар, знают, что он является особенным. Также нельзя с помощью НМПТ индивидуализировать работу или услугу.

Интеллектуальные права на средства индивидуализации

Итак, мы кратко рассмотрели все четыре объекта. Как видно, они существенно отличаются от результатов интеллектуальной деятельности. Вместе с тем признакам интеллектуальной собственности (см. об этом статью) эти объекты отвечают. Правда, отсутствие творческого характера и самой интеллектуальной деятельности при создании объектов отразилось на режиме интеллектуальных прав.

Так, на средства индивидуализации не возникают неимущественные права, поскольку у них просто не может быть автора. К примеру, хотя Ларри Кинг является создателем уникального товарного знака Linux – знаменитого пингвина Такса, однако у него на товарный знак не возникает прав, аналогичных неимущественным правам автора.

На эти объекты действует исключительное право, т.е. возможность использовать их любым образом в рамках закона. Использование средств индивидуализации происходит, в основном, путем написания названия организации или предприятия на вывеске, маркировки товара и т.д. Однако товарный знак является самым оборотоспособным объектом: сделки по передаче исключительных прав на него очень распространены.

Важный момент: исключительное право имеет ограничения. В частности, право на фирменное наименование вообще нельзя передать ни с помощью договора, ни бездоговорным способом. По договору нельзя также передать и право на наименование места происхождения товара, поскольку переход прав на НМПТ, смена производителя могут повлечь утрату особых свойств товара и введение в заблуждение потребителей.

Статус доменного имени

Многие ученые сходятся во мнении, что сегодня доменное имя – новое средство индивидуализации в России. Автор статьи также поддерживает эту точку зрения. Сайт в сети «Интернет» сегодня – это источник дохода для его владельца, а доменное имя (символьное обозначение в адресной строке) выделяет этот сайт среди всех других. Таким образом, оно служит средством индивидуализации сайтов, выполняя сходные функции с товарными знаками. И хотя этот объект отвечает общим критериям интеллектуальной собственности, имеет похожие признаки с товарными знаками, но законом он не охраняется. Суд по интеллектуальным правам разъяснил, что в случае возникновения спора между тождеством или сходством доменного имени и товарного знака, прав будет владелец последнего, причем независимо от того, какой из объектов был зарегистрирован раньше.

Согласно Закону РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров», товарный знак — обозначение, служащее для индивидуализации товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг юридических или физических лиц.

Товарные знаки помогают различать товары и услуги разных производителей.

Право на товарный знак охраняется законом. Обладателем исключительного права на товарный знак (правообладателем) может быть юридическое лицо или физическое лицо, осуществляющее . Правообладатель вправе использовать товарный знак и запрещать другим лицам использовать товарный знак. Товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно нанесен товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными.

На зарегистрированный товарный знак выдается специальное свидетельство. В соответствии со ст. 5 указанного Закона в качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации в любом цвете или цветовом сочетании.

В настоящее время существует множество видов и групп товарных знаков.

Классификация товарных знаков

Виды товарных знаков по форме выражения :

словесные;
изобразительные;
объемные;
звуковые;
комбинированные;

Виды товарных знаков по объектам :

фирменные
ассортиментные;

Виды товарных знаков по праву собственности владельца :

индивидуальные;
коллективные.

Словесные товарные знаки (рис. 11.13) являются самыми распространенными, к ним можно отнести буквы, слова, предложения и проч., например названия компаний Panasonic, Microsoft, Apple, Coca-Cola, Facebook. Обычно данный вид знаков называют логотипами. В качестве логотипов могут использоваться уже существующие слова («Любимый сад») или придуманные («Макфа»). К словесным знакам можно отнести лозунги компаний или их слоганы. Например, у компании Nokia вместе с названием размещен лозунг Connecting People и др.

Изобразительные товарные знаки (рис. 11.14) представляют собой изображения различных геометрических фигур, линий, предметов, животных, людей, географических, природных объектов и др. Как правило, данный вид знаков называют эмблемами.

Объемные товарные знаки (рис. 11.15) — оригинальные упаковки или сам товар, позволяющий определить его изготовителя. Такие товарные знаки обычно используют парфюмерно- косметические компании, а также производители алкогольной продукции.

Звуковые товарные знаки - фрагмент музыкального произведения или короткий оригинальный звук, звук природы, быта, промышленных предприятий и проч. Примерами звуковых товарных знаков являются мелодии мобильных телефонов, позывные радиостанций (например, «Европа плюс», «Русское радио»), радиопрограмм («Бригада У»), мелодии и заставки популярных телепередач (например, «Поле чудес», «Большая разница», «Спокойной ночи, малыши!»), аудиологотипы «Макдоналдс».

Комбинированные товарные знаки (рис. 11.16) представляют собой смесь перечисленных выше знаков. Сейчас они используются очень часто.

Фирменные товарные знаки предназначены для идентификации непосредственно предприятий-изготовителей. Они могут быть обыкновенными (рис. 11.17, а), которые разрабатываются дизайнерами по поручению изготовителей, и престижными (рис. 11.17, б), которые присваиваются предприятиям за участие в выставках, ярмарках и т.п.

Ассортиментные товарные знаки предназначены для ассортиментной идентификации товара по виду, торговой марке или наименованию.

Торговая марка (рис. 11.18) — знак или имя, присущие конкретному товару с определенными потребительскими свойствами, позволяющие отличить данный товар от других. Как правило, известная компания, имеющая свой логотип, производит несколько групп товаров с разными торговыми марками. Например, компания «Юнилевер» выпускает огромное количество разных товаров под известными торговыми марками (рис. 11.19).

Индивидуальные товарные знаки — изображения, принадлежащие одному юридическому или физическому лицу.

Коллективные товарные знаки - знаки, предназначенные для обозначения товаров, производимых и (или) реализуемых входящими в объединения лицами и обладающих едиными качественными или иными общими характеристиками.

При регистрации товарного знака в международном реестре рядом с ним ставятся знаки — буквы R, С, ТМ в кружке (рис. 11.20).

Продолжая начатую в предыдущей статье (журнал "The Angel investor", №1/2008) тему, рассмотрим средства индивидуализации товаров и услуг. К ним относятся товарные знаки, знаки обслуживания и наименования мест происхождения товаров.

ПОНЯТИЕ, ПРИЗНАКИ И ТРЕБОВАНИЯ К ТОВАРНЫМ ЗНАКАМ

Товарным знаком/знаком обслуживания (далее – товарный знак) согласно ст.1477 ГК РФ признается обозначение, служащее для индивидуализации товаров, а также выполняемых работ или оказываемых услуг юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями. Физические лица не могут являться субъектами данного права, что подчеркнуто ст.1478 ГК РФ.
Происхождение товарных знаков, как условных обозначений на изделиях и упаковке, по разным источникам, ведут от «тавра», которым клеймили скот, от древних греков, ставящих на амфорах клейма изготовителя продукта, а также из других источников. В практике используются также термины «торговая марка», «торговый знак», «сервисная марка», «бренд».
Таким образом, требованием к товарному знаку является представление его в виде условного обозначения (символа), помещаемого на товаре, упаковке, сопроводительной документации и др.
Другим требованием является его различительная способность, т.е. возможность с помощью товарного знака отличать маркируемую им продукцию от аналогичной продукции других производителей.
Кроме того, знак должен обладать новизной и быть зарегистрированным Роспатентом в установленном порядке (или охраняемым без регистрации в силу международных договоров).
Знаки можно классифицировать по форме выражения (словесные, изобразительные, комбинированные, объемные, звуковые, световые, обонятельные или другие), по числу субъектов (индивидуальные и коллективные), по степени известности (обычные и общеизвестные).

Наибольшее распространение среди используемых получили словесные, изобразительные и комбинированные обозначения, регистрируемые на одного владельца. Коллективные товарные знаки (ст.1508,1509 ГК РФ), как и признаваемые общеизвестными (1510-1511 ГК РФ) достаточно редки, ниже будут рассмотрены особенности их правовой охраны.
Заявки на товарные знаки проходят проверочную экспертизу в Роспатенте, в ходе которой проверятся соответствие их требованиям ст.1483 ГК РФ. Эти требования указаны в виде перечня оснований для отказа в регистрации знаков. Таких оснований достаточно много, их можно условно разделить на две группы. К одной из них относятся «абсолютные» основания (п.1-3 ст.1483), ко второй – «относительные» основания (п.4-10 ст.1483). Такое деление условно, но его можно обосновать тем, что в первом случае рассматриваются требования к самим обозначениям, а во втором проводится сравнение этих обозначений относительно известных ранее.
В свою очередь, к первой группе обозначений, не регистрируемых по «абсолютным» основаниям, можно отнести:
1)обозначения, не регистрируемые ввиду неспособности выполнять функции товарных знаков (п.1 ст.1483),
2)обозначения, не регистрируемые ввиду необходимости охраны прав и законных интересов третьих лиц (п.2-5 ст.1483).
Рассмотрим подробнее эти «абсолютные» основания для отказа в регистрации обозначений в качестве товарных знаков.
Неспособность обозначения выполнять функции товарного знака выражается в том, что такие обозначения не обладают различительной способностью или состоят только из элементов:
-вошедших во всеобщее употребление для обозначения товаров определенного вида (ставшие указанием конкретного вида товара в результате его длительного использования различными производителями, например, «пейджер», «нейлон»);
-являющихся общепринятыми символами и терминами (символизирующие отрасль хозяйства или область деятельности, а также применяемые в науке и технике условные обозначения, например, «консалтинг», «бухучет»);
-характеризующих товары (указывающих на вид, качество, количество, свойство, назначение, ценность, а также время, место и способ производства и сбыта), т.е. большинство обозначений, присутствующих на этикетках товаров;
-представляющих собой общепринятую форму товаров, которая определяется исключительно или главным образом свойством либо назначением товаров.
При этом к обозначениям, не обладающим различительной способностью, могут относиться следующие:
-обозначения в виде отдельных букв, цифр, не имеющих графического исполнения, сочетания букв, не имеющие словесного характера (например, «НКРС», «КП»); линий, фигур и их сочетаний, не образующих композиций;
-реалистические или схематические изображения товаров;
-трехмерные объекты, форма которых обусловлена их функциональным назначением;
-общепринятые наименования, обычно простые указания товаров, сокращенные наименования или аббревиатуры предприятий, отраслей.
Необходимость охраны прав и законных интересов третьих лиц выражается в невозможности регистрации обозначений:
1)состоящих только из следующих элементов или сходных с ними до степени смешения (п.2.ст.1483 ГК РФ):
-государственных гербов, флагов и других государственных символов и знаков;
-наименований международных и межправительственных организаций, их гербов, флагов, символов и знаков;
-официальных контрольных, гарантийных или пробирных клейм, печатей, наград и других знаков отличия.
Такие требования обусловлены обязательствами России по международным договорам.
2)представляющих собой или содержащих элементы (п.3 ст.1483 ГК РФ):
-ложные или способные ввести в заблуждение потребителя относительно товара либо его производителя (создающие представление о товаре или его производителе, не соответствующее действительности, например, изображение «Биг Бена» на упаковке чая, выпускаемого отечественным производителем)
-противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали (непристойные, антигуманные, оскорбляющие достоинство, религиозные чувства и др.).

Рассмотрим подробнее «относительные» основания для отказа в регистрации обозначений в качестве товарных знаков. Невозможность их регистрации обусловлена необходимостью охраны общественных интересов и публичного порядка.
По этим основаниям не могут быть зарегистрированы обозначения:
1)тождественные или сходные до степени смешения с официальными наименованиями и изображениями особо ценных объектов всемирного или российского культурного наследия, культурных ценностей без согласия их собственников (например, скульптура «рабочий и колхозница») (п.4 ст.1483)
2)представляющие собой или содержащие элементы, охраняемые в других государствах для обозначения производимых там вин и спиртных напитков, согласно международным договорам России (например, «шампанское», «коньяк») (п.5 ст.1483)
3)тождественных или сходных до степени смешения с:
- зарегистрированными товарными знаками других лиц в отношении однородных товаров, имеющими более ранний приоритет;
-заявленными на регистрацию товарными знаками в отношении однородных товаров, имеющими более ранний приоритет;
- товарными знаками других лиц, признанными общеизвестными в России, в отношении однородных товаров;
4) тождественные или сходные до степени смешения с наименованиями мест происхождения товаров (п.7 ст.1483)
5) тождественные или сходные до степени смешения с фирменным наименованием, коммерческим обозначением, селекционным достижением, права на которые возникли в России у другого лица раньше (п.8 ст.1483)
6) тождественные (п.9 ст.1483):
-названию известного в России на дату подачи заявки произведению науки, литературы или искусства, персонажу, цитате или фрагменту из них, если права на эти произведения возникли до даты приоритета товарного знака
-имени, псевдониму, производному от них обозначению, портрету, факсимиле известного в России лица, без его согласия
-промышленному образцу (объекту дизайна), знаку соответствия, доменному имени, права на которые возникли ранее даты приоритета регистрируемого знака.
Как видно из сказанного выше, требования к регистрируемому товарному знаку достаточно строгие, поэтому и перечень прав его владельца достаточно внушителен и опирается на поддержку государства как в рамках норм гражданского, так и административного и уголовного кодекса России.

ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОЙ ОХРАНЫ КОЛЛЕКТИВНЫХ (ст.1508-1509 ГК РФ) И ОБЩЕИЗВЕСТНЫХ (1510-1511 ГК РФ) ТОВАРНЫХ ЗНАКОВ

Согласно законодательству России, коллективный товарный знак является товарным знаком, предназначенным для обозначения товаров, производимых или реализуемых входящими в данное объединение лицами и обладающих едиными характеристиками их качеств или иными общими характеристиками. При этом пользоваться коллективным знаком может каждое из входящих в объединение лиц.
В отличие от обычных товарных знаков, право на коллективный знак не может быть отчуждено и не может быть предметом лицензионного договора.
Для регистрации коллективного знака необходимо представить его устав, содержащий сведения о входящих в него лицах, цели регистрации, единых характеристик товаров, условий его использования и контролем за ним, а также ответственности за нарушение устава.
Регистрация коллективного знака может быть прекращена при условии его использования на товарах, не обладающих общими характеристиками. Коллективные знаки не получили распространения в России.

В отличие от них, статус общеизвестных товарных знаков достаточно престижен и поэтому количество их регистраций растет. Такой статус получили в России как иностранные владельцы (например,Coca-Cola, Lipton, INTEL), так и российские (например, ГАЗ, Лукойл, МиГ, Газпром, Ява, Гарант, Известия, Уралмаш). Регистрация общеизвестного знака дает ряд преимуществ владельцу. В частности, правовая охрана таких знаков действует бессрочно и распространяется на товары, неоднородные с теми, в отношении которых он признан общеизвестным, если использование другим лицом этого знака будет ассоциироваться у потребителей с владельцем общеизвестного знака.
Для такой регистрации необходимо, чтобы знак в результате интенсивного использования стал широко известен в России среди потребителей в отношении определенных товаров или услуг. В числе документов и сведений, представляемых в Роспатент для подтверждения такой известности, могут быть сведения об интенсивном использовании знака, которые подтверждаются объемом реализации товаров, способом использования знака, количеством потребителей товара, положением изготовителя на рынке, затратах на рекламу, странах известности знака, результатах опроса потребителей, проведенных специализированными организациями.

ВОПРОСЫ СОЗДАНИЯ (РАЗРАБОТКИ) ТОВАРНЫХ ЗНАКОВ

Разработка и создание новых товарных знаков, т.н. нейминг, как и вообще креатив в этой области, стали достаточно модными и распространенными. Этим занимаются как рекламные агентства, так и специализированные фирмы, имеющие в штате филологов, социологов, специалистов по рекламе, психологов, маркетологов, участие которых может повлиять на успех созданной марки при введении ее в хозяйственный оборот.
При такой работе создателей новых торговых марок ждет множество подводных камней. Помимо перечисленных выше требований к товарному знаку, указанных в законе, необходимо учитывать также восприятие придуманного знака потребителем. Следует избегать двусмысленных слов и выражений («мы обуем всю страну», «топ-модели доступны», «продать друга легко», «жаба будет рада», «свежая водка», «оHOOCHенные фрукты), неустойчивых к трансформациям (Золотая бочка/почка), не отражающих адекватно деятельность владельца знака (продуктовый магазин «Синтез») и не вызывающих положительных ассоциаций («оттер попс – заморозь и съешь», косметический салон «Дитя порока», плакат с брутальным мужчиной, рекламирующим парфюм со слоганом «АМБРЭ-аромат для настоящих мужчин», использование слова «пирамида» и других).

То есть, необходим контекстуальный анализ (на известность ранее использовавшихся вариантов придуманного слова), анализ на ассоциативность (с чем ассоциируется придуманное слово или словосочетание), устойчивость к трансформациям (возможность изменить смысл слова путем перестановки, добавления или исключения букв, смены ударения и др.). Тогда не будет «курицы с рысью», «поросятины в собственном жилье» и селедки «у Васи».

ПРАВО НА ИСПОЛЬЗОВАНИЕ ЗНАКА

Сущность права на использование товарного знака состоит в возможности его неограниченного введения в хозяйственный оборот для обозначения производимых и реализуемых товаров, работ, услуг. Данное право носит исключительный характер, т.е. отражает монополию владельца на введение знака в оборот. Право также имеет абсолютный характер, т.е. действует в отношении всех третьих лиц. На владельце знака лежит обязанность его использования, поскольку при неиспользовании в течение 3 лет после регистрации знак может быть аннулирован по заявлению заинтересованного лица. Примечательно, что бремя доказывания использования знака при этом лежит на его владельце. Использованием товарного знака согласно п.2ст.1486 ГК РФ считается его использование, в том числе с незначительными изменениями, самим правообладателем или другим лицом по лицензии или под контролем правообладателя. Последнее положение позволяет использовать знак без регистрации лицензии, т.к. для продавца товаров, маркированных знаком производителя, достаточно договора поставки, комиссии, продажи, дилерского или другого гражданского договора. Например, в таких договорах можно писать: «Производитель (поставщик) гарантирует, что поставляемые товары произведены с соблюдением прав на товарные знаки, которыми маркируется продукция производителя, а также то, что поставка товаров покупателю и ее последующая реализация производится с соблюдением указанных прав и под контролем производителя».
Владелец знака для оповещения о своем исключительном праве может согласно ст.1485 ГК РФ использовать рядом с товарным знаком знак охраны (ранее назывался «предупредительная маркировка»), выполняющий как рекламную, так и правовую функцию, предупреждая возможных нарушителей о правах владельца. Интересно, что использование предупредительной маркировки в отношении незарегистрированного товарного знака предусмотрено ч.2 и 3 ст.180 Уголовного кодекса РФ и в случае неоднократности или крупного ущерба карается значительными штрафами или лишением свободы. Тем не менее, нам неизвестны реальные случаи уголовного преследования за это нарушение.
Согласно ст.1485 ГК РФ знак охраны может указываться в виде латинской буквы "R" или латинской буквы "R" в окружности (®), либо словесного обозначения "товарный знак" или "зарегистрированный товарный знак". Тем не менее, широко используются также обозначения «trademark», «торговая марка», «TM», «SM» и другие.
Товарный знак действует 10 лет со дня подачи заявки на регистрацию, с возможностью продления каждый раз на 10 лет по ходатайству владельца и при оплате пошлины.
Вопросы использования и распоряжения правами, а также вопросы прекращения и защиты прав будут рассмотрены в следующей статье.

Защита интеллектуальной собственности

"Современный научно-технический прогресс невозможен без защиты интеллектуальной собственности разработчиков и производства новых видов продукции" . Особенно большое значение эта проблема имеет для фармацевтической промышленности. Создание каждого нового препарата - это огромные затраты времени и денежных средств. В среднем этот процесс занимает 8-9 лет и стоит ни один миллиард долларов. Однако это не всегда окупается. На любой стадии клинических испытаний работа по созданию нового лекарственного препарата может приостановиться или вовсе прерваться. Возможно и то, что препарат отзывается с рынка через несколько лет после регистрации по всевозможным причинам.

Чтобы называться производителем, необходимо обладать промышленной собственностью. Промышленная собственность - это права на изобретение, наименование мест происхождения товаров и товарные знаки. Подробнее о понятии "торговый знак" написано ниже.

В соответствии с законом № 86-83 от 22.06.98 "О лекарственных средствах" для применения на территории Российской Федерации лекарственного препарата, его название должно быть зарегистрировано в государственном реестре лекарственных средств. При регистрации Минздрав выдает лицензию производителю. Но недобросовестные конкуренты, зная о существовании зарегистрированного товарного знака, регистрируют максимально сходное по созвучию или написанию название (сходное до смещения). Для чего это делается? Во-первых, для узаконивания контрафактных товаров. Контрафакт - это новый продукт, созданный на основе существующего оригинала . Во-вторых, лекарственные препараты, которые имеют максимально схожее название с оригиналом, общий с ним дизайн легче приживаются на рынке. В качестве примера можно привести препарат "Но-Шпа"® (зарегистрированное название бренда). Фактически это достаточно просто синтезируемый препарат, действующее вещество которого имеет непатентованное название "дротаверин". Однако уже несколько поколений людей пользовались Но-Шпой и ничего не знают о дротаверине. Соответственно, цена брендового препарата в 10 раз больше, чем цена на точно такой же по составу, технологии изготовления и действию препарат дротаверин. Не удивительно, что на некоторых заводах, производящих днём дешевые отечественные лекарства, ночью те же самые лекарства фасуют в заграничные, фирменные упаковки. Надо добавить, что на качестве лекарства это обычно не сказывается, поскольку производитель контрафакта боится возбудить хоть малейшее подозрение со стороны проверяющих органов.

Помимо контрафактной продукции на рынке лекарственных средств существует еще и фальсификат. Фальсификат - это сознательное изменение рецептуры производства лекарственного средства. Замена дорогих компонентов более дешевыми, или снижение содержания (а в самом худшем случае и вовсе отсутствие) необходимого компонента лекарства . Например, замена более дорогого цефазолина более дешевым (и менее эффективным) пенициллином. Кроме того, возможны и другие нарушения при производстве: нарушение времени и последовательности технологического процесса, занижение степени очистки, некачественные упаковочные материалы и др.

В чем заключается опасность появления на рынке лекарств контрафактов и фальсификатов? Хотя бы в том, что несоблюдение даже одного пункта может превратить лекарственное средство в угрозу для здоровья и жизни большого числа людей.

Любая фармацевтическая компания старается обезопасить своих покупателей от приобретения опасных подделок. Технологии борьбы с контрафактами становятся более современными. В частности, производители стремятся настолько усложнить свой товар, чтобы его некачественная подделка была сразу видна, а качественная становилась настолько трудновыполнимой и дорогой, что ее производство стало бы попросту экономически невыгодным делом. Кроме того, производители совершенствуют и арсенал специальных средств защиты: водяные знаки, многослойный упаковочный материал, голограммы и т.п.

Помимо того, что фармацевтические предприятия самостоятельно ограждают себя от подделок, существует ряд законов, которые защищают права фармацевтических компаний.

Интеллектуальную собственность в России можно защищать в гражданском или уголовном (статья 146 Уголовного кодекса России) порядке, а в ряде случаев еще и в административном.

Российское законодательство об интеллектуальной собственности предоставляет автору дополнительные возможности для защиты своих прав. Так, Гражданский кодекс РФ, часть четвертая, Статья 1301 Ответственность за нарушение исключительного права на произведение устанавливает наряду с обычными мерами воздействия на нарушителя (взыскание убытков, взыскание полученного нарушителем дохода и т.д.) такую дополнительную и весьма эффективную меру ответственности, как уплата нарушителем компенсации, определяемой по усмотрению суда в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей.

В итоге можно прийти к выводу, что защита интеллектуальной собственности в фармацевтической промышленности - это не только поддержание престижа компаний, но и защита потребителей от всевозможных опасностей, связанных с приобретением некачественных лекарственных средств.

Товарный знак

Товарный знак - это обозначение (словесное, изобразительное, комбинированное или иное), служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей. Правообладатель товарного знака имеет право использовать, распоряжаться и запрещать использование товарного знака другими лицами .

Логотип и товарный знак выражают индивидуальность предприятия, которое его использует. Учитывая то, что знак является главным звеном всего фирменного стиля, требования к нему очень строги. От успешной разработки товарного знака во многом зависит эффективность всего фирменного стиля в целом. Товарный знак - это "визитная карточка" предприятия. Выполняет в коммерческой деятельности последнего очень важные функции.

Первая функция товарного знака - отличительная. Иными словами, товарный знак позволяет отличать одно предприятие от другого, соотносить товар и его производителей. Тем самым логотип выполняет задачу защиты его владельца от недобросовестных конкурентов, поскольку является собственностью одного предприятия.

Вторая функция товарного знака - гарантийная. Это означает, что определенное качество продукции, отмеченной логотипом, гарантируется предприятием. В общественном восприятии изделия со знаком считаются выше по качеству, чем изделия, знака лишенные.

Третья функция товарного знака - эстетическая. Красивый, привлекательный знак повышает эстетическую ценность товара. Эта функция реализуется в товарах широкого потребления, в частности в лекарственных препаратах безрецептурного отпуска.

Учитывая такое большое значение товарного знака и его многофункциональность, при разработке к нему предъявляется целый ряд достаточно жестких требований. При разработке фирменного товарного знака необходимо руководствоваться четырьмя основными принципами, которые должны соблюдаться неукоснительно. Эти требования таковы:

1. простота

2. индивидуальность

3. привлекательный внешний вид

4. охраноспособность.

Товарный знак, или логотип, призван привлекать внимание потребителя, вызывать положительные эмоции, формировать ассоциации, а так же содержать информацию о товаре и упрощать выбор. Когда говорят о привлекательном внешнем виде товарного знака, то имеют в виду не только чисто графические качества, хотя это и важно. Имеет значение то, чтобы товарный знак своим видом не вызывал никаких отрицательных эмоций в странах с разными традициями, религией и т.д. Кроме того, в это понятие входит способность товарного знака использоваться в разных модификациях и контекстах без ухудшения его эстетических качеств. Произношение не должно вызывать затруднения, это особенно важно для международных препаратов. Не допускается использование товарных знаков, которые не несут определенного смысла или которые невозможно воспроизвести словесно.

По виду различают следующие категории товарных знаков:

· Изобразительные логотипы и товарные знаки, которые могут представлять собой:

конкретные изображения, например, животных, птиц, людей, неодушевленных предметов;

символы, например, круг - символ солнца, треугольник - горы и т.д.;

абстрактные изображения, например, линии, фигуры;

композиции орнаментального характера;

· Словесные товарные знаки представляют собой слова или сочетания букв, имеющие словесный характер. Словесные знаки, как правило, имеют большую различительную силу и лучше запоминаются и воспроизводятся, чем изобразительные. Такой знак проще связывать с фирменным наименованием предприятия, создавать серии товарных знаков для одного предприятия.

· Комбинированные логотипы, товарные знаки представляют собой комбинацию упомянутых видов обозначений, чаще всего это словесно-изобразительные композиции

В наименовании лекарственных препаратов запрещено использовать названия, которые со временем приобрели обобщенный смысл (парацетамол. аспирин, витамин и проч.), а так же слова и выражения, которые могут иметь оскорбительный характер.

При осуществлении защиты нарушенных прав на товарный знак правообладатель уполномочен Законодательством Российской Федерации о товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров помимо требований о прекращении нарушения или взыскания причиненных убытков может просить суд о:

1) публикации судебного решения в целях восстановления деловой репутации потерпевшего;

2) удаления за счет нарушителя с контрафактных товаров, этикеток, упаковок незаконно используемого товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения, за исключением случаев обращения этих контрафактных товаров, этикеток, упаковок в доход государства или их передачи правообладателю по его заявлению в счет возмещения убытков или в целях их последующего уничтожения.

Но и здесь, где вроде бы все защищено законом, мы сталкиваемся с недобросовестной и опасной для жизни и здоровья больных конкуренцией между производителями лекарственных средств.

В настоящее время практически все новые лекарственные средства патентуются (патент - охранный документ, удостоверяющий исключительное право, авторство и приоритет изобретения, полезной модели либо промышленного образца ). Патентное законодательство предусматривает патентную защиту не только способа получения нового лекарственного средства, но и патентную защиту самого лекарственного средства. В РФ срок действия патента на изобретение, относящееся к лекарственному средству, продлевается федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности по ходатайству патентообладателя на срок, исчисляемый с даты подачи заявки на изобретение до даты получения первого такого разрешения на применение, за вычетом пяти лет. При этом срок действия патента не может превышать пять лет. По окончании срока действия патента другие производители могут воспроизвести и выпустить на рынок аналогичное лекарственное средство (так называемый дженерик), если докажут биоэквивалентность (степень подобия фармацевтического эквивалентного лекарственного средства по отношению к референтному препарату) воспроизведенного и оригинального препаратов. При этом технология производства дженерика может быть любой, но не попадающей под действие существующей патентной защиты. Разумеется, производитель дженерика не может использовать название бренда для этого лекарства, а только международное непатентуемое название (МНН), или какое-либо запатентованное им. Несмотря на новое название по своему лекарственному действию препараты могут быть аналогичны или очень близки. К достоинствам дженериков можно отнести низкую стоимость (за счёт отсутствия затрат на разработку, клинические испытания и т.п., или лицензионные выплаты), а также большой опыт практического применения лекарственного средства.

Так как способ получения дженерика может кардинально отличатся от способа получения оригинального средства, о 100% гарантии качества препарата не приходится. Но бывают случаи, когда дженерик превосходит оригинал.

Однако для обеспечения собственной безопасности и безопасности больных стоит различать качественные дженерики от тех, в качестве которых следовало бы сомневаться.

Наименование лекарственных средств

Лекарственный препарат - фармакологическое средство, разрешенное уполномоченным на то органом соответствующей страны в установленном порядке для применения с целью лечения, предупреждения или диагностики заболевания у человека или животного. Для обозначения препаратов, еще не разрешенных к применению в качестве лекарственных препаратов, применяют термин "фармакологическое средство” - вещество с установленной фармакологической активностью, являющееся объектом клинических испытаний .

В наше время для наименования лекарственных препаратов используют два типа названий:

1. Международное непатентованное название

2. Фирменное, или торговое название, которое является собственностью фирмы.

Последний тип названий подробно разобран выше.

Международные непатентованные названия утверждаются официальными органами здравоохранения и используются в национальных и международных фармакопеях. В задачи МНН входит присваивать уникальное название каждому вновь появившемуся препарату. Каждое лекарственное средство в обязательном порядке проходит данную процедуру, прежде чем попадет на фармацевтический рынок. Кстати, в некоторых случаях коммерческое название препарата может отличаться от принятого МНН, хотя, как правило, наименования совпадают с теми, которые предлагают национальные организации. Но встречаются и исключения из правил, так например, в США парацетамол называется ацетаминофен.

Научные сотрудники дают наименование только одиночным веществам, которые поддаются классификации по химической номенклатуре. Далее название публикуется на трех языках на страницах журнала Drug Information, с упоминанием латинского названия каждого непатентованного наименования и только потом переводится на русский, китайский и арабский языки.

Трудности появляются на стадии перевода. То название препарата, которое на английском языке звучит естественно, из-за присутствия букв w, h, j и k может звучать неприятно и даже непонятно на других языках. В связи с этим специалисты МНН были вынуждены разработать собственную систему корней, приставок суффиксов. По сути, название лекарственных препаратов состоит из набора корней греческих и латинских слов, которые описывают характеристику действующего вещества.

Один и тот же препарат, производимый различными фирмами, может иметь множество названий. Например, транквилизатор диазепам выпускается под названиями "Валиум”, "Седуксен”, "Сибазон" и т.д. Некоторые лекарственные средства имеют более 100 торговых названий (например, витамин В12).

Обычно на упаковке лекарственного препарата приводится как фирменное, так и международное, непатентованное название.

Не смотря на все упрощения и приспособления, названия многих лекарственных препаратов остаются трудно произносимыми. Но это уже скорее неизбежность, чем нежелание специалистов бороться с трудностями, связанными с воспроизведением названий фармацевтических средств.

Действительно ли нужна конкуренция между производителями? Борьба за потребителя между фармацевтическими компаниями ставит под сомнение качество производимых медикаментов, а наличие на рынке фальсификатов и дженериков увеличивает риск ухудшения здоровья больных.

Но с другой стороны здоровая конкуренция, желание упрочить свое положение на фармацевтическом рынке и завоевать доверие покупателей заставляет производителя постоянно улучшать качество производимых средств, закупать более дорогое сырье и т.п. А если это подкреплено законом и находится под контролем государства, то можно говорить о пользе рекламных и коммерческих аспектов торгового знака.

Некоторые особенности товарного знака

как средства индивидуализации

Полтавченко А.Г.*

In article some question, concerning functional features of a trade mark in a civil turn is considered. The legal analysis spent in article, has revealed that a trade mark it is necessary to understand as the general concept as actually a trade mark serving for an individualization of the goods, and a service mark serving for an individualization of carried out works and rendered services, and the trade mark, and the rights to it is subject to a right protection not. Hence, it was offered with a view of perfection of legal regulation of the relations connected with its protection, to divide protection of the rights concerning separately trade mark and separately concerning a service mark.

Товарные знаки возникли как средство связи товаров с их производителями. Для этого использовались буквы, инициалы, различные клейма и т.п. Основным требованием к ним было то, чтобы они указывали на производителя товаров. Вместе с тем маркировка использовалась также для обозначения владения - brand (тавро) как клеймение скота раскаленным железом, позволяющее определить его принадлежность конкретному фермеру. Все это было необходимо в тех случаях, когда товары продавались вдали от места их производства или для быстрого и правильного определения владельца отбившегося скота, потерянной вещи. Но поскольку товары продавались, как правило, в месте их происхождения, то в течение длительного времени товарные знаки не получали большого распространения.

Бурное развитие промышленности начиная с XVIII в. повлекло за собой значительный рост внутренней и внешней торговли. Возникла прямо противоположная ситуация - товары в основном стали продаваться не там, где они производились. Поэтому трудно, а порой и невозможно было установить связь с лицом, их создавшим. Такое положение было невыгодно и потребителям - они часто становились жертвами обмана, связанного с некачественными товарами, производителей которых установить не представлялось возможным, и самим производителям - изготовление качественного товара требовало больших затрат, а на рынке скупался более дешевый, хотя и менее качественный продукт.

В связи с этим стали активнее применять товарный знак, функции которого претерпели существенное изменение.

Прежде всего он стал выражать качество товара, доступное чувственному восприятию покупателя. Желание приобрести именно товар данного качества или с данной качественной характеристикой, в свою очередь, обусловило такую функцию товарного знака, как отличие товара или конкретной характеристики товара от аналогичных товаров или товаров, обладающих аналогичными характеристиками. Это также позволяло производителям опознавать свои товары, а государственным органам осуществлять действенный контроль за производимой продукцией.

Усиление роли товарного знака вызвало необходимость совершенствования правового регулирования отношений, связанных с его охраной. Согласно ст. 128 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ), к объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе:

> имущественные права; работы и услуги;

охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.

До принятия ч. 4 ГК РФ интеллектуальная собственность понималась как исключительные права или субъективные гражданские права. Эта позиция до сих пор имеет большое количество сторонни-ков1. Однако не менее, а даже более значимая группа ученых (В.А. Дозорцев, Е.А. Суханов, А.Л. Маковский и др.) считает, что интеллектуальная собственность является не столько понятием, сколько собирательным термином, не

Аспирант МГЮА имени О.Е. Кутафина.

предназначенным для выполнения нормативной функции. Поэтому попытки придать ему правовое содержание обречены на неудачу. То есть к интеллектуальной собственности относятся сами результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации, а не права на них.

В связи с этим обращает на себя внимание то, что к объектам гражданских прав относится только охраняемая интеллектуальная собственность. Это объясняется зависимостью существования субъективных гражданских прав (интеллектуальных прав) «от того, предусмотрена ли законом охрана соответствующих результатов или средств. В этом смысл охраны интеллектуальной собственности, осуществляемой путем признания на нее интеллектуальных прав, которые, естественно, подлежат защите»2. То есть сам факт признания прав на интеллектуальную собственность означает ее охрану. Вряд ли это согласуется с тем, что гражданское законодательство определяет основания возникновения и порядок осуществления прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальных прав) - абз. 1 п. 1 ст. 2 ГК РФ.

Более убедительной представляется точка зрения тех, кто считает, что «правовой режим должен устанавливаться именно в отношении прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации» 3, а не самих результатов или средств. Достижение результатов интеллектуальной деятельности и создание приравненных к ним средств индивидуализации являются основанием возникновения соответствующих прав. Ссылка на то, что они охраняемые, ничего не дает. Тем более если учесть, что в соответствии с п. 4 ст. 129 ГК РФ результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (ст. 1225) не могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому. Однако права на такие результаты и средства, а также материальные носители, в которых выражены соответствующие результаты или средства, могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому в случаях и в порядке, которые установлены настоящим Кодексом. То есть сами по себе результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации необоротоспо-

собны, а права на них и материальные носители, в которых они выражены, обладают специальной оборотоспособностью.

Данный вывод подтверждается и нормой ст. 1225 ГК РФ, согласно которой результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются в том числе товарные знаки и знаки обслуживания. Если из этой нормы убрать слова «которым предоставляется правовая охрана», то ничего не изменится. Достигнутый результат или созданное средство индивидуализации будет достаточным основанием для возникновения интеллектуальных прав.

Указание в п. 2 данной статьи на то, что интеллектуальная собственность охраняется законом, является дублированием предложения из п. 1 ст. 44 Конституции Российской Федерации и не может повлиять на изложенные выше выводы.

Объединение в одном подпункте товарных знаков и знаков обслуживания во многом объясняется тем, что на основании ст. 1477 ГК РФ на товарный знак, то есть на обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, признается исключительное право, удостоверяемое свидетельством на товарный знак (ст. 1481). Правила настоящего Кодекса о товарных знаках соответственно применяются к знакам обслуживания, то есть к обозначениям, служащим для индивидуализации выполняемых юридическими лицами либо индивидуальными предпринимателями работ или оказываемых ими услуг. Значит, применение одних и тех же правил вовсе не исключает того, что каждое из этих средств индивидуализации имеет свой предмет.

Об этом прежде всего свидетельствует судебная практика. Так, в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 14 декабря 2004 г. № А56-7818/04 отмечается, что в споре двух компаний по поводу использования идентичного товарного знака ответчиком не учтено то, что ЗАО «Товарный знак «Елисеевское» является владельцем товарного знака «Елисеевское» в виде словесного обозначения в отношении 29-го класса товаров, в их числе масла и жиры пищевые, что подтверждается свидетельством № 156425, а также владельцем комбинированного товарного

о я с о т ф ю

знака в виде словесного обозначения «Елисеевское» и графического изображения в цветовом сочетании: белый, синий, желто-оранжевый и бежевый в отношении 29-го класса товаров - масло сливочное, что подтверждается свидетельством № 181643.

ЗАО «Валио Ст-Петербург» на основании договоров поставки, заключенных с компанией Winina Export AB, осуществляет поставку на территорию Российской Федерации масла сливочного, упаковки которого маркированы товарным знаком «Елисеевское».

Суды первой и апелляционной инстанций правомерно в соответствии со ст. 4 Закона Российской Федерации «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» пришли к выводу о том, что, используя на территории Российской Федерации на упаковке товара - масло сливочное - товарный знак «Елисеевское», ответчик нарушает права истца на указанный товарный знак.

Доводы ЗАО «Валио Ст-Петербург» о том, что действия, которые совершало ЗАО «Валио Ст-Петербург» с товаром, маркированным товарным знаком «Елисеевское», находятся в сфере действия исключительных прав общества с ограниченной ответственностью «Компания «Кристи 2000» (далее - ООО «Компания «Кристи 2000») и компании Winina Export AB, а не истца, являются необоснованными.

Компания Winina Export AB является обладателем товарного знака «Елисеевское» на территории Швеции и Финляндии и соответственно не может использовать этот товарный знак на территории Российской Федерации, в том числе и ввозить в Россию товар, маркированный указанным товарным знаком.

ООО «Компания «Кристи 2000» на основании свидетельства № 165865 является владельцем на территории Российской Федерации товарного знака «Елисеевское» в отношении всех классов товаров и услуг, кроме 29-го, в частности, в отношении 42-го класса - обеспечение пищевыми продуктами и напитками, в том числе маслом сливочным.

Согласно ст. 1 Закона Российской Федерации «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров», товарный знак и знак обслуживания (далее - товарный знак) - обозначения, служащие для ин-

дивидуализации товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг (далее - товары) юридических или физических лиц. По смыслу этой нормы права под общим понятием «товарный знак» понимается как собственно товарный знак, служащий для индивидуализации товаров, так и знак обслуживания, служащий для индивидуализации выполняемых работ и оказываемых услуг.

Исходя из зарегистрированных прав на объект интеллектуальной собственности, ЗАО «Товарный знак «Елисеевское», являясь владельцем товарного знака «Елисеевское» в отношении 29-го класса товаров и услуг, имеет право использовать этот товарный знак на территории Российской Федерации на товаре, этикетках и упаковках масла сливочного, в то время как ООО «Компания «Кристи 2000» имеет право использования этого же товарного знака в отношении 42-го класса товаров и услуг, то есть при выполнении работ и оказании услуг по обеспечению маслом сливочным.

В 29-м классе Международного классификатора товаров и услуг перечисляются продукты питания, в отношении которых действует правовая охрана зарегистрированного товарного знака, то есть товар. Под словом «товар» понимается:

1) продукт труда, изготовленный для обмена, продажи;

2) вообще то, что является предметом

торговли4.

В 42-м классе классификатора перечисляются услуги, в отношении которых действует правовая охрана зарегистрированного товарного знака: обеспечение пищевыми продуктами, обеспечение временного проживания, медицинский, косметический, гигиенический уход, ветеринарная и сельскохозяйственная службы, юридическая служба, промышленные и научные исследования и разработки, программирование. Слово «обеспечение» имеет следующее значение:

> предоставить достаточные материальные средства;

> снабдить чем-нибудь в нужном количестве 5.

Товар представляет собой предмет, а услуги (в частности, обеспечение) - действие. Использование товарного знака на упаковке товара служит только для индивидуализации товара, а не для индивидуализации услуг по обеспечению этим товаром. Индивидуализация услуг, то есть средство, предоставляющее возможность

потребителю отличить услуги, оказываемые одним лицом, от услуг другого лица, может выражаться в маркировке товарным знаком спецодежды, транспорта и т.п., лица, предоставляющего эти услуги.

Таким образом, область использования товарного знака «Елисеевское» у истца и ООО «Компания «Кристи 2000» различная. Соответственно ни один из них не может нарушать права другого, используя товарный знак в отношении тех классов товаров и услуг, правовая защита которых им не предоставлена.

В данном случае уместно только добавить, что Закон Российской Федерации «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» отменен. Как указано выше, в ГК РФ проводится достаточно четкое различие между рассматриваемыми знаками. Поэтому нельзя под общим понятием «товарный знак» понимать как собственно товарный знак, служащий для индивидуализации товаров, так и знак обслуживания, служащий для индивидуализации выполняемых работ и оказываемых услуг.

Как видно, близость данных средств индивидуализации вовсе не означает их одинаковость. Поэтому вызывает удивление утверждение о том, что «в качестве синонима термина «товарный знак» используется термин «знак обслуживания». Отличие знака обслуживания от товарно-

го знака заключается в том, что в первом случае вместо товаров объектом использования являются услуги» 6. Автор по непонятной причине игнорирует норму о том, что знак обслуживания индивидуализирует не только услуги, но и работы. Такой подход, по-видимому, обосновывается нормой подп. 3 п. 3 ст. 1492 ГК РФ, предусматривающей, что заявка на товарный знак должна содержать перечень товаров, в отношении которых испрашивается государственная регистрация товарного знака и которые сгруппированы по классам Международного классификатора товаров и услуг для регистрации знаков. Как видно, классификация работ не осуществляется.

Таким образом, мы считаем, что правовой охране подлежат не результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность), а права на них; п. 2 ст. 1225 ГК РФ целесообразно признать утратившим силу как дублирующий положение из п. 1 ст. 44 Конституции Российской Федерации; товарный знак идентифицирует только товар, а знак обслуживания - только работы или услуги. Даже если это будет один и тот же интеллектуальный продукт, то в зависимости от того, что идентифицируется, он может быть признан либо товарным знаком, либо знаком обслуживания.

Литература и примечания

1. Мозолин В.П. О концепции интеллектуальных прав // Журнал российского права. 2007. № 12; Хохлов В.А. Авторское право: законодательство, теория, практика. М., 2008.

2. Маковский А.Л. Об интеллектуальных правах. Исследовательский центр частного права; Актуальные вопросы российского частного права: сборник статей, посвященный 80-летию со дня рождения профессора В.А. Дозорцева. Составители Е.А. Павлова, О.Ю. Шилохвост. С. 192.

3. Моргунова Е.А., Погуляев В.В., Корчагина Н.П. Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации: комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (постатейный) / под общ. ред. Е.А. Моргуновой. М.: Юстицинформ, 2010.

4. Ожегов С.И. Словарь русского языка: ок. 57 000 слов / под. ред. чл.-корр. АН СССР Н.Ю. Шведовой. Изд. 20-е, стереотип. М.: Русский язык, 1998. С. 750.

6. Гришаев С.П. Интеллектуальная собственность. Система «Гарант». 2009. С. 270.

о я с о т ф ю